МАРК РЕГНЕРУС ДОСЛІДЖЕННЯ: Наскільки відрізняються діти, які виросли в одностатевих союзах
РЕЗОЛЮЦІЯ: Громадського обговорення навчальної програми статевого виховання ЧОМУ ФОНД ОЛЕНИ ПІНЧУК І МОЗ УКРАЇНИ ПРОПАГУЮТЬ "СЕКСУАЛЬНІ УРОКИ" ЕКЗИСТЕНЦІЙНО-ПСИХОЛОГІЧНІ ОСНОВИ ПОРУШЕННЯ СТАТЕВОЇ ІДЕНТИЧНОСТІ ПІДЛІТКІВ Батьківський, громадянський рух в Україні закликає МОН зупинити тотальну сексуалізацію дітей і підлітків Відкрите звернення Міністру освіти й науки України - Гриневич Лілії Михайлівні Представництво українського жіноцтва в ООН: низький рівень культури спілкування в соціальних мережах Гендерна антидискримінаційна експертиза може зробити нас моральними рабами ЛІВИЙ МАРКСИЗМ У НОВИХ ПІДРУЧНИКАХ ДЛЯ ШКОЛЯРІВ ВІДКРИТА ЗАЯВА на підтримку позиції Ганни Турчинової та права кожної людини на свободу думки, світогляду та вираження поглядів Контакти
Тлумачний словник |
|
|||||||
III. Додаткова література1. Зеленецкий В. С, Куркин Н. В. Обеспечение безопасности субъектов уголовного процесса: Монография. – Харьков: КримАрт, 2000. – 404 с. 2. Іваницький С.О. Судова влада та правоохоронні органи України: Практикум. – 2-ге вид., перероб. та доп. – К.: Кондор, 2009. – 150 с. 3. Курочка М.Й., Каркач П.М. Прокурорський нагляд в Україні.: Підручник для студ. вищих навч. закл. / Луганська академія внутрішніх справ ім. 10-річчя незалежності України / Е.О. Дідоренко (ред.). – Луганськ: РВВ ЛАВС, 2004. – 424 с. 4. Литвинчук О.І. Поняття і структура процесуального статусу слідчого // Вісник Луганського державного університету внутрішніх справ. – 2006. – № 1. – С. 194-203. 5. Михайленко О.Р. Прокуратура України: Підручник. – К.: Юрінком Інтер, 2005. – 296 с. 6. Судові та правоохоронні органи України: Навчально-методичний посібник для самостійної роботи / Укл.: К.О. Кіндіров, Р.В. Корякін, М.Й. Курочка, О.І. Литвинчук; МВС України, Луган. держ. ун-т внутр. справ ім. Е.О. Дідоренка. – Луганськ: РВВ ЛДУВС, 2008. – 136 с. 7. Шаповалова Л.І. Потерпілий в досудовому провадженні. – Донецьк: ДІВС, 2003. – 159 с. Тема 5. Докази та доказування § 1.Теорія доказів у структурі § 2. Доказове право у системі § 3. Предмет і межі доказування § 4. Поняття і класифікація доказів § 5. Характеристика § 6. Поняття та види джерел доказів § 1.Теорія доказів у структурі Для виконання завдань кримінального судочинства (ст.2 КПК) слідчий, орган дізнання, прокурор і суд (суддя) при розслідуванні, розгляді і вирішенні кримінальних справ повинні установити факти, що відносяться до події того злочину, із приводу якого ведеться кримінальний процес. Для того, щоб вирішити справу по суті кримінально-правового конфлікту, суду необхідно переконатися, що мав місце злочин, вчинила його певна особу і ця особа несе відповідальність за вчинені їм дії (або бездіяльність). Усі ці факти й обставини справи необхідно встановити відповідно до дійсності, тобто саме так, як вони відбулися в реальності. Тільки за цієї умови може бути засуджений і справедливо покараний дійсно винний. Така діяльність у сфері кримінального судочинства пов’язана з дослідженням обставин, які мали місце в минулому, що ні слідчий, ні суд, ні інші посадові суб’єкти особисто не спостерігали. Пізнати ці обставини вони можуть опосередкованим шляхом на основі тих фактичних даних про подію, які залишилися в об’єктивному світі. Виконання такої задачі здійснюється шляхом доказування, що представляє по суті процес пізнання. Ю.М. Грошевий вважає, що пізнання у кримінальній справі, яке здійснюється особою, що проводить розслідування, прокурором і суддями, не може розцінюватися як проміжне між повсякденним і науковим пізнанням, не можна відносити його і до наукового[33]. Воно є специфічним різновидом соціального пізнання, що умовно можна назвати процесуальним, або судовим пізнанням, у результаті якого об’єкт одержує специфічний тип соціального знання, обумовлений особливостями об’єкта пізнання і процесуальними засобами його оволодіння[34]. В.С. Зеленецький вважає, що сутність пізнання в кримінальному процесі найбільш точно слід іменувати "кримінально-процесуальне пізнання дійсності"[35]. Гносеологічний характер процесуального доказування обумовлений тим, що у кримінальній справі виявляються і досліджуються раніше невідомі фактичні обставини події злочину за залишеними ними слідами. Виявляючи і досліджуючи обставини, що підлягають доказуванню у кримінальній справі, орган розслідування і суд тим самим здобувають для вирішення кримінально-процесуальних завдань необхідні знання, інакше кажучи, пізнають факти, пов’язані з подією злочину й особами, які його вчинили. Пізнання, результати якого мають юридичне значення, здійснюється лише в процесуальній формі. Тому непроцесуальна пізнавальна діяльність, що передує або супроводжує кримінально-процесуальне доказування, не має правового значення, оскільки виходить за рамки кримінального процесу. Відповідно до завдань кримінального судочинства і мети доказування, пізнання проявляється в активній діяльності слідчого, органу дізнання, прокурора і суду (судді) у виявленні і встановленні всіх обставин, що підлягають обов’язковому доказуванню при провадженні (ст. 64 УПК). Прояв тих або інших обставин злочину, незалежно від того, у чому виразилася подія – у певній дії або бездіяльності, відбиваються у зовнішньому середовищі в різних формах у неживій (неорганічній), живій (органічній) природі та психічних формах відображення. Усі ці форми відображення, будучи результатом впливу (слідами) події злочину, служать вихідним матеріалом для розкриття природи кожного факту окремо і пізнання, відповідно до дійсності, сукупності обставин, що утворюють подію злочину в цілому. Зв’язок відображеного з тим, що відображає, у цьому аспекті зводиться до зв’язку між подією злочину і тими змінами, до яких вона призвела в зовнішньому середовищі. Ці зміни є носіями (джерелами) інформації (відомостей) про злочин у цілому або окремі його обставини. Вилучена і зафіксована за допомогою кримінально-процесуальних засобів інформація набуває характер доказів, що використовуються для обґрунтування висновків щодо суті кримінальної справи. Об’єктивна природа інформації, яка обумовлює об’єктивний характер зазначених доказів, дозволяє зробити органам розслідування, прокуророві і суду, за умови дотримання вимог закону щодо порядку доказування, достовірні висновки, забезпечуючи тим самим досягнення істини в кримінальній справі. Саме закон універсальної взаємозалежності і взаємної обумовленості є загальною основою можливості пізнання доказуваних у кримінальній справі обставин. Подія злочину – це процес, у якому наочно виявляється динаміка дій злочинця. Як явище об’єктивної дійсності вона пов’язана з нею незліченними різноманітними внутрішніми і зовнішніми зв’язками, що постійно розвиваються, змінюються і можуть мати необхідний і випадковий характер. Вчиняючи злочин, людина вступає у певні відносини з іншими особами (співучасниками, потерпілими), використовує різні предмети як знаряддя злочину, своїми діями порушує визначений порядок речей і їх зв’язки, унаслідок чого утворюються нові зв’язки і відносини. Встановлення цих зв’язків і відносин, розкриття процесу їх розвитку необхідні для виявлення природи фактів, які збираються в процесі доказування. Доказування в кримінальному судочинстві, так само як і процес пізнання в іншій галузі, прагне до досягнення об’єктивної істини, встановлення якої є його метою. Об’єктивною істиною є знання, зміст якого існує незалежно від свідомості та волі людини. Установити в кримінальній справі об’єктивну істину – це значить визнати, що висновки органів розслідування і суду з питань, які підлягають вирішенню у справі (чи був вчинений злочин, чи скоїв його обвинувачений, яка форма його вини, чи є в справі пом’якшуючі або обтяжуючі його вину обставини) зроблені відповідно до дійсності, її реальних фактів. У кримінальному процесі України встановлення істини у кожній кримінальній справі є обов’язком органів розслідування і суду. Він логічно випливає із завдань кримінального судочинства (ст. 2 КПК) і вимог закону про всебічне, повне й об’єктивне дослідження обставин справи (ст. 22 КПК). Саме тому необхідність встановлення об’єктивної істини рівною мірою відноситься до стадій досудового розслідування і судового розгляду. Слідчий, особа, яка проводить дізнання, прокурор і суд зобов’язані приймати стосовно до їх компетенції рішення по суті справи лише за наявності заснованої на доказах переконаності про точну і повну відповідність їхніх висновків дійсності. Висновки повинні бути істинними. Розходження полягає лише в тому, що висновки слідчого і прокурора в справі, яка направляється до суду, є не остаточними і підлягають перевірці судом. Суд приймає щодо них рішення, яке отримує остаточний характер після набрання вироком законної сили. Істина в кримінальній справі вимагає достовірного встановлення обставин, що підлягають доказуванню, тому спочатку повинна бути пізнана природа кожного факту, перш ніж на підставі їх сукупності буде зроблений остаточний висновок. Наші уявлення про що-небудь можуть бути істинними, тобто відповідати дійсності, але бездоказовими. Оперувати таким знанням для прийняття остаточних рішень досить ризиковано. Якщо ж воно доказано, тобто обґрунтовано, аргументовано, то здобуває характер вірогідності, яка не викликає сумнівів в істинності знання. Таке знання є міцною базою для ухвалення правильного рішення. Слідчий може вірити отриманій заяві про здійснення убивства визначеною особою. Ця заява може відповідати істині. Але це знання не є обґрунтованим, його потрібно ще довести і тим самим одержати об’єктивно-істинне і достовірне знання цієї події. Слідчий і суддя, які виступають як суб’єкти пізнання, можуть практично оперувати своїм знанням лише тоді, коли істинність їх висновків обґрунтована, доказана. Обґрунтованість, доведеність фактів у кримінальній справі має особливе значення, тому що на їх основі приймаються рішення, які мають важливе юридичне і політичне значення, що глибоко зачіпають інтереси держави й особистості. Доказаний значить істинний, достовірний і, отже, переконливий, що викликає безсумнівну впевненість у правильності кінцевого процесуального рішення не тільки в осіб, які ведуть кримінальний процес і приймають ці рішення, але й у всіх інших учасників доказування, а також у держави і суспільства в цілому. Доведеність висновків у справі в цілому є категоричною вимогою кримінально-процесуального закону. Але якщо в інших сферах діяльності людини пізнання істини допускає обґрунтування її будь-якими довільно обраними засобами, аби вони давали вірний результат, то судове доказування регламентоване кримінально-процесуальним законом, що визначає суворі форми й умови, які стосуються предмета, суб’єктів, засобів і цілей доказування. Недотримання встановлених законом приписів і правил виявлення і дослідження обставин вчиненого злочину і винуватості в ньому конкретних осіб тягне за собою знецінювання отриманих результатів, навіть якщо вони істинні. Так, результати такої процесуальної (слідчої) дії як обшук, проведеної без участі понятих (ст.181 КПК), втрачають своє процесуальне значення і не можуть бути використані в доказуванні обставин вчиненого злочину. Показання свідка, не попередженого відповідно до вимог закону про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивих показань (ч.2 ст.170 КПК) не можуть бути використані для обґрунтування висновку про факт, про який він свідчив. Встановлення істини нерозривно пов’язано з її змістом. У теорії кримінального процесу панує думка про те, що при дослідженні питання про зміст істини необхідно виходити з загальної посилки про те, що зміст істини в будь-якій галузі знання визначається пізнаваним об’єктом. У кримінальній справі таким є суспільно небезпечне діяння (дія або бездіяльність) особи з усіма об’єктивними і суб’єктивними ознаками, що характеризують це діяння як злочин. Вивчення гносеологічних, правових, логічних і психологічних основ процесу доказування складає зміст тієї частини науки кримінального процесу, що називається теорією доказів. Вона досліджує методологічні основи теорії доказів, мету, предмет, межі доказування, поняття і класифікацію доказів, процес доказування, права й обов’язки суб’єктів доказування, окремі джерела доказів[36]. Теорія доказів має важливе значення для слідчо-прокурорських і судових органів. Розкриваючи теоретичні основи доказової діяльності, вона вказує практиці шляхи правильного використання доказів, формування достовірних висновків у справі. Важливу роль у розвитку теорії доказів має вивчення й узагальнення кримінально-процесуальної практики. При розробці проблем теорії доказів використовуються дані таких наук як філософія, логіка, кібернетика, математика, психологія. Теорія доказів як частина науки кримінального процесу пов’язана з правовими науками – кримінальним правом, кримінологією, криміналістикою й ін. § 2. Доказове право З позицій теорії права, доказове право може бути розглянуто, як універсальна юридична мегаконструкція в системі українського права. Вона несе на собі основне навантаження в правозастосуванні, що використовує встановлені правовою нормою процедури (процеси) для співвіднесення юридично значимих фактів з нормою права, виходячи з механізму доказування. У галузях вітчизняного права конструкція "доказового права" знаходить специфічні галузеві риси, властиві даній галузі. Доказове право – це не галузь права, тому що відсутній власний предмет і метод правового регулювання, і не міжгалузевий інститут. Доказове право наскрізь пронизує всі процесуальні галузі українського права і властиво матеріальним галузям. Разом з тим найбільший розвиток доказове право одержало в сфері кримінального процесу, де воно відособлено розвивалося й удосконалювалося не одне сторіччя. Кримінальний процес регламентує форму доказування, однак кримінально-процесуальна наука допускає дослідження окремих знань про механізм доказування, сам же механізм досліджується в спеціальних "науках-супутниках" кримінального процесу: криміналістиці, теорії оперативно-розшукової діяльності, судовій медицині, судовій психіатрії, судовій психології, судовій бухгалтерії й інших спеціальних юридичних науках. Термін "доказове право" використовується переважно кримінально-процесуальною наукою. Доказове право тільки умовно може бути виділене з системи кримінально-процесуального права. Однак при цьому воно є органічною частиною кримінально-процесуального права щодо відособленої сукупності норм, які визначають мету, предмет і межі доказування, а також регламентують його процедуру. Доказовому праву, як підгалузі кримінально-процесуального права властиві певні риси. По-перше, доказове право має специфічне функціональне призначення, що визначається завданням достовірного встановлення істотних для справи обставин. Це завдання дозволяє забезпечити захист прав і законних інтересів осіб і організацій, що потерпіли від злочинів; захист особистості від незаконного і необґрунтованого обвинувачення, засудження, обмеження її прав і свобод. По-друге, предметом регулювання доказового права є особливе коло суспільних відносин, що складаються в зв’язку з процесуальним доказуванням. Але відособленість цих відносин умовна, тому що, володіючи високим ступенем спеціалізації, вони нерозривно зв’язані з всіма іншими суспільними відносинами, які існують у сфері кримінального процесу і регулюються нормами кримінально-процесуального права. По-третє, доказове право, будучи органічною частиною кримінально-процесуального права, має свою власну внутрішню структуру, у якій, насамперед, досить чітко виділяються дві частини – загальна й особлива. Загальну частину складають правові норми, що регламентують положення, які відносяться до усіх видів доказів, до використання їх на всіх стадіях кримінального процесу і у всіх кримінальних справах. Сюди, наприклад, відносяться мета і предмет доказування (ст. 6, 23, 22 і 64 КПК), поняття доказів, їх належність, допустимість, достовірність і достатність (ст.65, 67,69, 82 КПК та ін.), процес доказування і правовий статус суб’єктів доказування (ст.ст. 2, 4, 66, 68-78, 82 і 83 КПК та ін.). Особливу частину утворюють норми, які регламентують особливості доказування на окремих стадіях кримінального процесу (глави 8, 11,12,14-18, розділи 3, 4 КПК); за окремими категоріями кримінальних справ: приватного обвинувачення (ст.ст.27 і 251 КПК); про злочини неповнолітніх (ст.433 КПК); про застосування примусових заходів медичного характеру (ст.417, 419, 420 КПК); у залежності від думки учасників судового розгляду (ст.299 КПК) та ін. Доказове право неприпустимо ототожнювати з теорією доказів. Предмет теорії доказів ширше доказового права, оскільки він охоплює питання історії доказів, стан даної проблеми в кримінальному процесі різних держав та ін[37]. § 3. Предмет і межі Успішне вирішення завдань кримінально-процесуального доказування багато в чому визначається чітким уявленням про предмет даної діяльності – предмет доказування, який є принциповою гарантією реалізації кримінальної відповідальності. Предмет доказування має методологічне значення для органів розслідування, прокурора і суду, дозволяючи їм здійснювати доказування цілеспрямовано, не відволікаючись на факти й обставини, що не мають значення для кримінальної справи. Він важливий і для всіх інших суб’єктів кримінально-процесуальної діяльності. Спираючись на відповідні факти й обставини, вони можуть відстоювати свої законні інтереси в кримінальному процесі, захищати порушені злочином права, заявляти клопотання, приносити скарги та ін. Предмет доказування являє собою узагальнене юридичне вираження об’єкта кримінально-процесуального пізнання, здійснюваного за допомогою судових доказів. Отже, під час досудового розслідування та судового розгляду справи необхідно встановити не всі обставини злочинного діяння, а лише ті, які мають правове значення. За визначенням професора М.М. Михеєнка "під предметом доказування в кримінальному процесі варто розуміти таку сукупність передбачених кримінально-процесуальним законом обставин, встановлення яких необхідно для вирішення заяв і повідомлень про злочини, кримінальної справи в цілому або судової справи в стадії виконання вироку, а також прийняття процесуальних профілактичних заходів у справі"[38] До таких обставин, відповідно до ст.64 КПК, відносяться: 1) подія злочину (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину); 2) винність обвинуваченого у вчиненні злочину і мотиви злочину; 3) обставини, що впливають на ступінь тяжкості злочину, а також обставини, що характеризують особу обвинуваченого, пом’якшують та обтяжують покарання; 4) характер і розмір шкоди, завданої злочином, а також розмір витрат закладу охорони здоров’я на стаціонарне лікування потерпілого від злочинного діяння. Це мінімальний обсяг обставин, установлення яких необхідно для вирішення кримінальної справи по суті. Дамо їх коротку характеристику. 1. Подія злочину (час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину), тобто передбачене КК України суспільно небезпечне діяння (або відсутність такого). Подія злочину – досить складне поняття, що включає в себе час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину. Ступінь конкретизації події злочину в часі і просторі в процесі доказування для різних кримінальних справ неоднакова. В одних випадках подія злочину повинна бути встановлена з точністю, вимірюваної хвилинами і сантиметрами, а в інших – досить встановити день вчинення злочину і населений пункт, де він відбувся. До характеристики події злочину закон включає і спосіб його здійснення. Спосіб здійснення злочину – це організована послідовність дій, що призводить до злочинного результату. Знання способу здійснення злочину в одних випадках необхідно для правильної його кваліфікації, в інших – для встановлення обставин, що обтяжують покарання. Перелік обставин, перерахованих у п. 1 ст. 64 КПК, є відкритим. Закон пропонує крім місця, часу і способу вчинення злочину доводити й інші обставини, що складають подію злочину. Вони можуть відноситися до характеру злочинних дій, наступних дій з приховування слідів злочину, тобто стосуватися всього кола обставин, що визначають суспільну небезпеку злочину і його наслідків. 2. Винність обвинуваченого у вчиненні злочину і мотиви злочину (п. 1 ст.64 КПК). Відповідно до даної вимоги закону в процесі доказування повинна бути встановлена особа, яка скоїла злочин, її винність у вчиненому злочині, форма вини і мотиви. Встановлення особи, яка вчинила злочин, передбачає з’ясування з вірогідністю даних, що засвідчують її особистість: прізвища, імені, по батькові, дати і місця народження, місця роботи та ін. При цьому підлягають доказуванню й обставини, що характеризують обвинуваченого як суб’єкта вчинення конкретного злочину: досягнення віку кримінальної відповідальності, осудність, заняття певної посади, приналежність до спеціального суб’єкта та ін. Поряд із встановленням особи, яка вчинила злочин, доказуванню підлягають наявність умислу або необережності в її діях, конкретні форми, у яких вони реалізувалися. У випадку навмисного скоєння злочину доказуванню підлягають мотив і мета злочину, без встановлення яких неможливо правильно кваліфікувати злочин, призначити обвинуваченому (підсудному) відповідну міру покарання. Мотив злочину включений у коло обставин, що підлягають доказуванню у кожній кримінальній справі, незалежно від того, чи входить він до складу конкретного злочину, чи ні. Цієї позиції дотримується і судова практика. Закон не вказує мету злочину серед обставин, що підлягають доказуванню. На відміну від мотиву, мета злочину – це той результат, досягти якого прагне особа, яка вчиняє злочин. Якщо мотив – це спонукання, то мета – бажаний конкретний результат злочинної діяльності. Звичайно мета вбачається із самого характеру навмисно вчиненого діяння. Якщо цього зробити не можна, мета підлягає доказуванню. 3. Обставини, що впливають на ступінь тяжкості злочину, а також обставини, що характеризують особу обвинуваченого, пом’якшують та обтяжують покарання (п.3 ст.64 КПК). Кримінальний закон надає суду можливість у кожному випадку диференційовано визначати покарання особам, визнаним винними у вчиненні злочинів. Вид і розмір покарання повинні відповідати тяжкості вчиненого злочину, визначатися в індивідуальному порядку, у межах, що встановлені конкретною статтею КК, яка передбачає відповідальність за вчинений злочин. При цьому суддя керується законом, внутрішнім переконанням, правосвідомістю, враховує характер і ступінь суспільної небезпеки вчиненого злочину, особу винного і обставини справи, що пом’якшують і обтяжують покарання (статті 66, 67 КК). Ці загальні правила знайшли закріплення в КПК України, за змістом норм якого з’ясування зазначених обставин диктується саме принципом повноти, всебічності й об’єктивності дослідження обставин справи (ст. 22 КПК) і є важливою гарантією встановлення істини в справі і прийняття по ньому правильного рішення. Визначаючи ступінь тяжкості вчиненого злочину в процесі доказування у кримінальній справі, слідчий, орган дізнання, прокурор та суд повинні виходити з класифікації злочинів (ст. 12 КК), а також із особливостей конкретного злочину й обставин його вчинення (форма вини, мотив і мета, спосіб, стадія вчинення, кількість епізодів злочинної діяльності, роль кожного зі співучасників, якщо злочин вчинено групою осіб, характер і ступінь тяжкості наслідків, що настали, тощо). Особа обвинуваченого – це сукупність певних властивостей фізичної особи, які характеризують її в основних сферах (соціальній, психологічній, біологічній) діяльності при реалізації спеціального правового статусу, що виникає в порядку, передбаченому кримінально-процесуальним законодавством України, у зв’язку зі здійсненням кримінального переслідування цієї особи. При провадженні досудового слідства, дізнання і розгляді кримінальної справи в суді підлягають доказуванню: § Установчі (персонографічні) параметри: прізвище, ім’я, по батькові, дата й рік народження, місце народження, місце постійного проживання, громадянство, національність, освіта, сімейний стан, рід занять або посада, відношення до військової служби, наявність військових та інших спеціальних, почесних звань, а також орденів і медалей. § Властивості, що розкривають суспільну характеристику та соціальну спрямованість особи в різних сферах життєдіяльності (ставлення до праці, навчання, суспільно-політична діяльність, склад сім’ї, стосунки в родині, матеріальний стан, житлові умови, коло знайомств). § Властивості, що вказують на суспільну небезпечність обвинуваченого, його ставлення до вчиненого, поведінку в процесі провадження у справі (колишня злочинна діяльність, судимість, добровільна явка з повинною, активне сприяння розкриттю злочину, відшкодування заподіяних збитків). § Соціально-психологічні, психічні й етичні риси та властивості (потреби, соціальні цінності, риси характеру, темперамент, інтелект, етичні установки). § Дані, що розкривають фізичні (біологічні) властивості особи (стать, вік, фізичні та фізіологічні особливості, стан здоров’я). Ці відомості необхідні в обсязі, який би забезпечував ефективне розслідування злочину, призначення справедливої міри покарання, установлення причин і умов, що сприяли скоєнню злочину, а також організацію роботи з виправлення та перевиховання обвинуваченого (засудженого). Обставини, що пом’якшують чи обтяжують покарання обвинувачених у кримінальній справі, як критерій індивідуалізації покарання (ст. 65 КК), передбачено в ст.ст. 66 і 67 КК України. Наведений у ч. 1 ст. 66 КК перелік обставин, які пом’якшують покарання, не є вичерпним. При призначенні покарання суд може визнати пом’якшуючими й інші обставини, не зазначені в ч. 1 цієї статті (наприклад, вчинення злочину внаслідок збігу випадкових обставин чи неправильної поведінки потерпілого, відвернення підсудним шкідливих наслідків злочину, часткове відшкодування шкоди, відшкодування моральної шкоди). Визнання обставини такою, що пом’якшує покарання, має бути вмотивоване у вироку. Наведений у ч. 1 ст. 67 КК перелік обставин, що обтяжують покарання, є вичерпним, тому суд не вправі посилатися у вироку як на обтяжуючі і враховувати при призначенні покарання інші обставини, не передбачені цією статтею. Обставини, що пом’якшують чи обтяжують покарання обвинувачених у кримінальній справі, знаходяться поза межами конкретних складів злочину. Їх встановлення сприяє об’єктивній оцінці ступеня суспільної небезпечності особи та скоєного нею діяння. Їх доведеність – це відбиття принципу об’єктивності в кримінальному судочинстві (ст.22 КПК). 4. Характер і розмір шкоди, завданої злочином, а також розмір витрат закладу охорони здоров’я на стаціонарне лікування потерпілого від злочинного діяння. Встановлення характеру і розміру шкоди має не тільки кримінально-правове значення для вирішення питання про наявність або відсутність складу злочину, про винність особи, правильної кваліфікації злочину, але і вирішення судом заявленого цивільного позову. У процесі провадження у кримінальній справі повинні бути встановлена наявність шкоди (моральної, фізичної, матеріальної), причинний зв’язок між вчиненим і шкодою, розмір матеріальної шкоди, наявність і місцезнаходження майна, що може бути звернене у відшкодування шкоди. У зв’язку з цим у ч. 2 ст. 223 КПК України законодавець вказує на необхідність викладення в описовій частині обвинувального висновку обставин, які характеризують наслідки злочину, тобто "реальних шкідливих змін, що відбулися в об’єкті, котрий охороняється кримінальним законом, унаслідок злочинного діяння", що, поза сумнівом, стосується характеру та розміру шкоди, заподіяної злочином. При цьому добровільне відшкодування обвинуваченим завданих збитків або усунення заподіяної шкоди є обставиною, що пом’якшує відповідальність (п. 2 ч. 1 ст. 66 КК), а воно, відповідно до ч. 2 ст. 223 КПК України, підлягає обов’язковому зазначенню в описовій частині обвинувального висновку. До даної групи обставин відносяться ті, знання яких необхідно для висновку про наявність або відсутність шкоди, заподіяної злочином (включаючи її характер і розмір). До таких обставин відносять наявність дії, якою була заподіяна шкода, існування причинного зв’язку між зазначеною дією і заподіяною шкодою, здійснення цієї дії обвинуваченим, передбачення обвинуваченим наслідків своїх дій, пов’язаних зі шкодою. Пленум Верховного Суду України визначив, що, розглядаючи кримінальну справу, суд зобов’язаний на підставі всебічного, повного й об’єктивного дослідження обставин справи з’ясувати характер і розмір матеріальної шкоди, заподіяної злочином, наявність причинного зв’язку між вчиненим і шкодою, що настала, роль і ступінь участі кожного з підсудних в її заподіянні, а також чи відшкодовано її повністю або частково до судового розгляду справи, і у вироку дати належну оцінку зазначеним обставинам [39]. У випадку заподіяння злочином шкоди здоров’ю потерпілого, в процесі доказування повинні бути встановлений ступінь тяжкості шкоди, наслідки, що наступили, включаючи ступінь розладу психічної діяльності, якщо він мав місце, а також кошти, витрачені на догляд за хворим, лікування та ін. Розмір витрат установи охорони здоров’я на стаціонарне лікування потерпілого від злочинного діяння пов’язаний з позовом про відшкодування матеріального збитку у кримінальній справі (ст. 931 КПК). У справах про злочини, результатом яких є майнова шкода, до обставин, що підлягають доказуванню, зокрема, повинні відноситися реальна вартість викраденого майна (що обчислюється за існуючими розцінками), фактори, які характеризують суб’єктивну цінність даного майна для потерпілого, а також наслідки (що наступили, або могли наступити). При визначенні розміру компенсації за моральну шкоду, яка заподіяна злочином, варто враховувати характер страждань, заподіяних потерпілому, ступінь вини обвинуваченого, його матеріальне становище й інші обставини. Як показує аналіз чинного кримінально-процесуального законодавства, перелік обставин, зазначених у ст. 64 КПК не є вичерпним. Відповідно до ст. 23 КПК при провадженні в кримінальній справі підлягають виявленню причини й умови, які сприяли вчиненню злочину. Найчастіше вони можуть впливати на ступінь і характер відповідальності, мають істотне значення для правильного вирішення справи і підлягають доказуванню в звичайному порядку. Закон надає прокурору право повернути кримінальну справу з обвинувальним висновком, що надійшла до нього в порядку ст. 225 КПК України, для провадження додаткового розслідування, якщо в ході проведення досудового слідства не було вжито заходів щодо виявлення й усунення причин та умов, які сприяли вчиненню злочину (п. 9 ст. 228, п. 2 ст. 229 КПК України) або підсумковий обвинувальний документ було складено з порушенням закону, тобто в ньому не викладено причин та умови, що сприяли вчиненню злочину, а також не зазначено заходів щодо їх усунення (пп. 7 і 9 ст. 228, п. 2 ст 229 КПК). З урахуванням вимог закону, предмет доказування в будь-якій кримінальній справі, крім вищевказаних обставин, повинен бути розширений за рахунок обставин, що виключають провадження в справі (ст. 6 КПК). Обставини, що підлягають доказуванню в справі, конкретизуються з урахуванням особливостей кожної кримінальної справи в залежності від складу злочину, що інкримінується обвинуваченому. Зміст предмета доказування залежить також від особливостей окремих категорій справ. Наприклад, відповідно до ч.1 ст. 433 КПК при провадженні досудового слідства і розгляді в суді справи про злочин неповнолітнього, крім обставин, зазначених у ст. 64 КПК, необхідно також з’ясувати: 1) вік неповнолітнього (число, місяць, рік народження); 2) стан здоров’я та загального розвитку неповнолітнього. При наявності даних про розумову відсталість неповнолітнього, не пов’язану з душевним захворюванням, повинно бути також з’ясовано, чи міг він повністю усвідомлювати значення своїх дій і в якій мірі міг керувати ними; 3) характеристику особи неповнолітнього; 4) умови життя та виховання неповнолітнього; 5) обставини, що негативно впливали на виховання неповнолітнього; 6) наявність дорослих підмовників та інших осіб, які втягнули неповнолітнього в злочинну діяльність. Деякі автори роблять спроби поділити предмет доказування на декілька видів. Так, В.С. Зеленецький вказує, що слід виділяти загальний предмет доказування, родовий (щодо окремих видів злочинів), спеціальний (у справах про суспільно небезпечні діяння неосудних і злочини неповнолітніх) та індивідуальний (у кожній конкретній справі). Захищено чимало дисертаційних досліджень присвячених особливостям предмету доказування за окремими категоріями справ[40]. На нашу думку, такий розділ предмету доказування викличе лише плутанину та складність у правозастосовчій практиці. Крім того, неможливо врахувати всі обставини, які необхідно дослідити у конкретній кримінальній справі. Тому, розробка особливостей порядку встановлення тієї або іншої обставини, що підлягає доказуванню в залежності від виду злочину, може мати лише рекомендаційний, а не законодавчо закріплений характер. Предмет дослідження в кожній справі має свій обсяг, свої рамки, якими окреслюються межі дослідження, іменовані межами доказування. Поняття меж доказування пов’язано з поняттям предмета доказування, але це не тотожні терміни. Якщо предмет доказування містить у собі сукупність фактів і обставин, що підлягають достовірному встановленню в кожній справі за допомогою доказів, то межі доказування – це необхідна і достатня сукупність доказів, збір яких забезпечить з’ясування всіх обставин предмета доказування, а отже і правильне вирішення кримінальної справи[41]. Іншими словами, якщо предмет доказування – це обставини, які підлягають доказуванню в кримінальній справі, то межі доказування – це ступінь доведеності таких обставин. Якщо перелік обставин, які підлягають встановленню у справі чітко визначено у кримінально-процесуальному законодавстві, то глибину пізнання їх, яке забезпечить правильне вирішення справи, на законодавчому рівні закріпити неможливо. Визначення меж доказування відбувається суб’єктом, який здійснює кримінально-процесуальне провадження, індивідуально до кожної справи. На цей процес впливає рівень його знань, професійний досвід, навички щодо збирання, перевірки та оцінки доказів. Власне кажучи, суб’єкт, у провадженні якого перебуває справа, буде здійснювати процес доказування до тих пір, поки у нього не з’явиться переконання поза розумним сумнівом, щодо встановлення всіх обставин, які становлять предмет доказування. Дуже негативним є як звуження, так і невиправдане розширення меж доказування. Звуження меж призводить до неповноти розслідування, неповного та однобічного дослідження обставин справи, що тягне за собою прийняття необґрунтованих рішень. Невиправдане розширення меж доказування призводить до марного витрачання часу, затягування процесуальних строків, ускладнює процес розгляду справи через надмірне її перевантаження доказовою інформацією. Тому не слід встановлювати відомості про факти, які: - не відносяться до обставин справи; - встановлюють обставини, які вже достовірно встановлені; - встановлюють обставини, пізнання яких у цій справі не вимагає процесуального доказування; - фіксують заздалегідь відому неможливість одержання доказів певного виду[42]. § 4. Поняття Одним з важливих і складних питань, що розглядається теорією доказів, є визначення поняття доказів, за допомогою використання яких встановлюються обставини кримінальної справи. Згідно із ч. 1 ст. 65 КПК доказами в кримінальній справі є всякі фактичні дані, на підставі яких у визначеному законом порядку орган дізнання, слідчий і суд встановлюють наявність або відсутність суспільно небезпечного діяння, винність особи, яка вчинила це діяння, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Потрібно констатувати, що поняття доказів досліджувалося багатьма вченими, оскільки правильне його визначення має безпосереднє відношення до якості розслідування злочинів, вирішення кримінальних справ, законності й обґрунтованості рішень, які приймаються органами досудового розслідування та судової влади. Однак, оскільки поняття доказів офіційно визначено законодавцем, зупинятися на наукових дискусіях з цього приводу не будемо. Більш цікавою для навчальних цілей є відповідь на запитання про те, що означає термін "фактичні дані", введений законодавцем. З цього приводу думки науковців розділились. М.А.Чельцов відстоював своє бачення цієї проблеми і наголошував, що під доказами слід розуміти тільки факти, а не фактичні дані. Доказування зводиться до оперування фактами, які не можуть бути сумнівними або недоброякісними: вони або існують, або ні[43]. Одні вчені приєднались до позиції М.А.Чельцова і вважали, що під фактичними даними необхідно розуміти тільки факти, інші – факти та відомості про них[44], на думку третіх, фактичні дані – це лише відомості про факти[45]. Сприймаючи з повагою думки зазначених вчених, вважаємо, що під фактичними даними слід розуміти лише відомості про факти. Для того, щоб факт про подію злочину міг бути використаний у доказуванні, він повинен бути відбитий у зовнішньому середовищі у визначеній формі. Носіями відомостей про подію злочину є ті зміни, що вона утворила в зовнішньому середовищі. Необхідно установити ці джерела і витягнути з них необхідну інформацію. Наприклад, у громадянина було викрадено з квартири особисте майно. Про обставини крадіжки знає сусід потерпілого, який бачив злочинців у момент здійснення злочину. Відбиваючись в його свідомості, відомості про злочин стали для нього певними образами, інформація про які відклалася в його пам’яті. Для того, щоб ця інформація стала доказом у кримінальній справі, що порушена у зв’язку з вчиненим злочином, її необхідно зафіксувати у встановленому законом порядку в ході допиту цієї особи як свідка. Доказ являє собою не що інше, як опредметнювані знання про обставини злочину: в одних випадках – у формі усних повідомлень, зроблених на допитах і зафіксованих у встановленому законом порядку в матеріалах справи; в інших – у формі письмових повідомлень (у вигляді документів, протоколів та ін.); нарешті, по-третє, – у формі повідомлень, які вдається одержати в ході досудового слідства і судового розгляду від "німих свідків", тобто за допомогою матеріальних носіїв інформації, що, наприклад, зберегли на собі сліди вчиненого злочину (речові докази). У кримінальному судочинстві іноді можливе безпосереднє пізнання особою, яка провадить дізнання, слідчим, прокурором, суддею деяких фактів, які й після того, як злочин було вчинено, продовжують існувати у незмінному вигляді або змінилися, але не втратили важливих для справи якостей (пошкоджена техніка, зруйноване приміщення, підроблений документ, залишена на місці злочину зброя тощо). Проте, навіть при безпосередньому сприйнятті цими особами матеріальних наслідків злочинного діяння вони не можуть оперувати ними як доказами без додержання відповідної форми залучення інформації про ці факти у кримінальний процес (у формі протоколів обшуку, огляду, освідування тощо). У процесі розслідування кримінальної справи крім доказів також "збирається" багато інформації, яка не має доказового значення: думки та позиції сторін процесу; оперативна інформація, яка отримана з джерел, що не визначені законом; слідчі версії та ін. Для виокремлення такої інформації від доказів, вченими-процесуалістами були визначені невід’ємні ознаки останніх: - належність; - допустимість; - достатність (щодо сукупності доказів). Належність – це можливість фактичних даних розкривати, висвітлювати обставини, що підлягають встановленню у певній кримінальній справі. Належність означає наявність прямого логічного зв’язку між фактичними даними та предметом доказування. Наприклад, якщо Іванов обвинувачується у вчиненні таємного викрадення майна Сидорова з його квартири, то належними доказами є протокол огляду місця події під час якого був вилучений відбиток пальця руки та висновок експерта про те, що цей відбиток належить Іванову. Тобто з цих доказів ми робимо висновок про місце вчинення злочину та причетність до нього конкретної особи. Неналежним доказом до цієї кримінальної справи є показання свідка Карпенка про те, що його сусід Іванов за день до вчинення квартирної крадіжки повернувся додому у нетверезому стані та брудно лаявся у бік жильців будинку. Допустимість – це властивість доказу, отриманого уповноваженою на те особою або органом з встановленого законом джерела за допомогою належної процесуальної дії у строго визначеному порядку, яка дозволяє використовувати його для встановлення обставин, що складають предмет доказування у кримінальній справі. З наведеного визначення слід виділити наступні умови визнання доказу допустимим: 1) отримання фактичних даних належним суб’єктом доказування; 2) отримання фактичних даних з встановленого законом джерела; 3) одержання фактичних даних за допомогою належної процесуальної дії, що провадиться для отримання доказів; 4) дотримання встановленого порядку проведення процесуальної дії, що використовується для отримання доказів. Більш детально кожний критерій допустимості доказів розглянемо пізніше. Вкажемо лише те, що у чинному КПК не встановлено умов визнання доказів допустимими. Немає також чітких критеріїв, за яких фактичні дані визначалися би недопустимими для доказування обставин справи. У ч. 3 ст. 62 Конституції України існує тільки така загальна норма: "Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях". Для порівняння, у сучасному законодавстві колишніх республік СРСР досить детально розписані обставини, за яких докази втрачають властивість допустимості, наприклад у ст. 94 КПК Республіки Молдова, ст. 105 КПК Республіки Вірменії тощо. Достатність доказів – це можливість покласти певну сукупність доказів в основу процесуального рішення у справі. Достатність доказів оцінюється слідчим перед прийняттям рішення про притягнення особи як обвинуваченого, про закінчення досудового слідства із складанням обвинувального висновку чи про закриття справи. Достатність доказів також оцінюється судом та є основою для ухвалення вироку чи іншого рішення. Звісно, що неможливо встановити категоричні правила чи формули якими б користувалися органи розслідування та суду для визначення достатності чи недостатності доказів при наявності певної їх сукупності. Безспірним є лише те, що у особи, в провадженні якої перебуває справа, повинно скластися стійке внутрішнє переконання про необхідність прийняття саме цього рішення, а не іншого на підставі всебічного, повного і об’єктивного розгляду всіх обставин справи й сукупності зібраних доказів. У теорії кримінального процесу докази класифікують за наступними підставами: 1) за належністю доказів до обставин, які підлягають доказуванню: - прямі; - непрямі (побічні). До прямих доказів відносяться ті, які безпосередньо вказують на обставини, що підлягають доказуванню, встановлюють або заперечують причетність певної особи до злочину (наприклад, показання свідка, який бачив як обвинувачений наніс ножем тілесне ушкодження потерпілому). Непрямі (побічні) докази не дають підстав зробити категоричний висновок про обставини злочину чи причетність особи до нього, але за допомогою них встановлюються проміжні факти, які свідчать про можливість наявності обставин, що підлягають доказуванню (наприклад, показання свідка про те, що він бачив обвинуваченого у під’їзді багатоповерхового дому в день, коли була вчинена квартирна крадіжка, або показання свідка, якому обвинувачений продав речі, які були викрадені з квартири). Сукупність непрямих доказів може складати єдиний логічний ланцюжок, яким буде встановлено причетність чи непричетність певної особи до вчинення злочину та інші обставини навіть у відсутності прямих доказів. 2) у залежності від того, чи підтверджують докази факт вчинення злочину певною особою: - обвинувальні; - виправдувальні. Обвинувальні докази встановлюють наявність події злочину і вчинення його певною особою, вони підтверджують висунуте обвинувачення, а також свідчать про обставини, що обтяжують відповідальність. Виправдувальні докази, навпаки, спростовують або факт вчинення злочину, або причетність конкретної особи до його вчинення, або пом’якшують відповідальність. 3) за способом формування докази поділяють на: - особисті; - речові. Особистими доказами є фактичні дані, що містяться у показаннях свідка, потерпілого, обвинуваченого, підозрюваного, протоколах слідчих і судових дій, висновках експертів, інших документах. Тобто коли факти сприйняті людиною та в усній чи письмові формі передані до суб’єкта доказування. Речові докази – це матеріальні об’єкти, які з’явилися, утворилися у зв’язку зі злочином або змінилися від нього (знаряддя злочину; речі, що залишив злочинець на місці вчинення злочину; виготовлена кустарним способом вогнепальна або холодна зброя, алкогольні напої та інша продукція; предмети, що на собі залишили сліди злочину – ушкоджений замок, поламані двері та ін.). Тобто суб’єкт доказування отримує фактичні дані безпосередньо сприймаючи ознаки того або іншого предмету. 4) у залежності від того, отримує інформацію особа, яка веде процес, із першоджерела чи з "других рук" докази поділяються на: - первісні; - похідні. Первісними є докази, які отримані з першоджерела інформації (показання свідка, який бачив подію злочину; оригінал документу, куди були внесені фіктивні відомості). Коли ж фактичні дані отримані не з першоджерела, маємо похідні докази (показання свідка, який чув від іншої особи про обставини злочину; копія документу, куди були внесені фіктивні відомості). § 5. Характеристика Розслідування, розгляд і вирішення кримінальних справ полягає, перш за все, у діяльності щодо пізнання картини злочину, що відбувся, його юридично значущих обставин, а також встановлення істини. Це здійснюється за допомогою кримінально-процесуального доказування, яке має пізнавальний характер. За своєю гносеологічною природою кримінально-процесуальне пізнання є науковим, хоча й відрізняється від нього специфічними особливостями. До них можна віднести: 1. Пізнання обставин вчиненого злочину має ретроспективний характер. Тобто об’єктом пізнання є те, що відбулося у минулому. 2. Доказування здійснюється спеціальними суб’єктами у суворо визначеній процесуальній формі. 3. Воно обмежене кримінально-процесуальними строками, а тому не може тривати нескінченно. 4. Істина під час такого пізнання досягається шляхом встановлення предмету доказування (обставин, що підлягають доказуванню) у певних межах дослідження. 5. У зміст доказування також включається юридична оцінка встановлених дій особи, визначення можливості продовження кримінально-процесуальної діяльності (відсутність обставин, які виключають провадження у справі). Якщо поняття доказів визначено безпосередньо у ч. 1 ст. 65 КПК, то поняття доказування трактується лише у науці кримінального процесу, а тому є досить спірним та дискусійним. Для того, аби правильно уяснити зміст доказування слід визначитися з його формами та структурою. Кримінально-процесуальне доказування відбувається у двох формах: 1) практична діяльність, яка полягає у збиранні, фіксації, перевірці доказів; 2) розумова (логічна) діяльність, яка зводиться до оцінки доказів та їх джерел, прийнятті на підставі цього процесуальних рішень, їх формулювання та аргументування. Природно, що одна форма не існує без іншої. Збираючи докази, особа, яка проводить дізнання, слідчий або суд, постійно їх перевіряють, оцінюють, аналізуючи можливість прийняття того чи іншого рішення. Весь процес доказування складається з певних елементів. Ю. Грошевий та С. Стахівський виділяють такі: а) збирання (формування) доказів та їхніх процесуальних джерел; б) перевірка цих доказів і джерел; в) оцінка доказів та їхніх процесуальних джерел; г) прийняття процесуального рішення та його аргументація (мотивація)[46]. Поважаючи точки зору вказаних вчених, вбачається, що постійне нагадування про процесуальні джерела доказів у складових елементах доказування є зайвим. Може скластися враження, що докази можуть збиратися, перевірятися та оцінюватися окремо від їх джерел. Не ототожнюючи поняття "докази" та "процесуальні джерела доказів", слід вказати, що збирати, перевіряти та оцінювати докази без їх джерел неможливо. Крім того, до структури доказування необхідно внести такий елемент як висування та розвиток слідчих версій. Хоча про слідчі версії закон нам нічого не говорить, проте, саме з них почитається розслідування, ними визначається напрямок збирання та перевірки доказів. Досудове розслідування тільки тоді вважається закінченим, коли всі висунуті слідчі версії були перевірені, та тільки одна знайшла своє підтвердження, а інші були спростовані зібраними доказами. Враховуючи наведене, кримінально-процесуальне доказування – це практична та розумова (логічна) діяльність особи, яка провадить дізнання, слідчого, прокурора, суду та деяких інших суб’єктів кримінального судочинства, що полягає у висуванні та розвитку слідчих версій, збиранні, перевірці та оцінці доказів, аргументуванні (обґрунтуванні) процесуальних рішень з метою встановлення об’єктивної істини у справі. Метою доказування, як видно з визначення, є встановлення об’єктивної істини. У визначенні поняття "доказування" ми навели складові елементи цього процесу. Зупинимося детальніше на кожному з них. 1. Висування та розвиток слідчих версій.У деяких роботах можна зустріти поряд із слідчими поняття судових версій[47]. Ми не підтримуємо такого підходу, оскільки таким чином необхідно також виділяти прокурорські, адвокатські та інші версії. "Слідча" у цьому словосполученні походить не від слова "слідчий", а від слова "дослідити". Так само як і слідчі дії можуть проводитися не тільки слідчим, але й прокурором, особою, яка провадить дізнання. Якщо ж необхідно підкреслити індивідуальну належність версії, то тоді використовують такі словосполучення: версія слідчого, версія прокурора, версія захисника та ін. Слідча версія – це засноване на вже отриманих фактичних даних припущення суб’єкта доказування про обставини злочину, що ймовірно могли мати місце у реальності. Класифікацією та особливістю висування слідчих версій займається наука криміналістика. Слідча версія, безумовно є елементом доказування, оскільки особа, яка проводить дізнання, слідчий займаються збиранням та перевіркою доказів не хаотично, а стосовно певного припущення щодо обставин злочину. Навіть у очевидних, на перший погляд, справах необхідно висувати як мінімум дві версії: 1) злочин мав місце; 2) події злочину не було. Якщо встановлено особу, яка зізнається у вчиненому, необхідно перевірити такі припущення: 1) злочин вчинено обвинуваченим; 2) злочин вчинено іншою особою, а показання обвинуваченого є самообмова. На підставі слідчих версій складається план розслідування у справі. Звісно, що в процесі розслідування отримуються нові фактичні дані, та первинні слідчі версії уточнюються, деякі – спростовуються, з’являються нові слідчі версії. Об’єктивна істина вважається встановленою тільки тоді, коли буде підтверджена доказами та слідча версія, яка повністю співпадає з обставинами події, що дійсно мала місце, інші ж припущення цими ж доказами повинні перекреслюватися. 2. Збирання доказів –це діяльність суб’єкта доказування із пошуку та виявлення джерел фактичних даних, отримання необхідної інформації та її фіксації. Для того, щоб виключити поширене тлумачення способів збирання доказів, у законі необхідно чітко визначити ті процесуальні дії, які можуть бути проведені для такого збирання. У КПК України способи збирання та подання доказів викладені у статті 66, причому, як вбачається, невдало. Так, у частині першій окресленої норми вказано: "Особа, яка провадить дізнання, слідчий, прокурор і суд в справах, які перебувають в їх провадженні, вправі викликати в порядку, встановленому цим Кодексом, будь-яких осіб як свідків і як потерпілих для допиту або як експертів для дачі висновків; вимагати від підприємств, установ, організацій, посадових осіб і громадян пред’явлення предметів і документів, які можуть встановити необхідні в справі фактичні дані; вимагати проведення ревізій, вимагати від банків інформацію, яка містить банківську таємницю, щодо юридичних та фізичних осіб у порядку та обсязі, встановлених Законом України "Про банки і банківську діяльність". У цьому переліку відсутні слідчі дії, хоча зрозуміло, що слідчі дії є основним способом збирання доказів. Тут же міститься право посадових осіб "вимагати від підприємств, установ, організацій, посадових осіб і громадян пред’явлення предметів і документів, які можуть встановити необхідні в справі фактичні дані". Проте, сам факт "пред’явлення" предметів або документів не має доказового значення, а "вимагання" може проводитися тільки під час певної слідчої дії, інакше воно є незаконним. Наступний спосіб збирання доказів у ч. 1 ст. 66 КПК – вимагання проведення ревізії. Однак, чи можна акт ревізії визнати допустимим доказом? З цього приводу влучно висловився Л. Кириченко: "Верховний суд у 1997 році підтвердив власною постановою пленуму вичерпний перелік доказів, перерахованих у ч. 2 ст. 65 КПК України, у 1999 році такою ж постановою змінив закон, визнавши як доказ у справах про ухилення від сплати податків (і не тільки за цією категорією справ) ревізію. Постановляються обвинувальні вироки на підставі цього відсутнього в КПК недопустимого доказу. Можна досить упевнено прогнозувати торжество правового нігілізму в Україні (?!), якщо у законодавстві не буде закріплено правило конкуренції норм. Воно, як відомо, передбачає, що у випадку протиріччя закона чи іншого нормативного акта Кримінально-процесуальному кодексу рішення приймається тільки у відповідності з ним"[48]. Провадження ревізії регламентується підзаконними актами, а у кримінальній справі повинні бути представлені тільки докази, що перелічені у КПК. Порядок провадження експертизи (судово-бухгалтерської, економічної та ін.) регламентований КПК, й можна проконтролювати на досудовому або судовому слідстві його дотримання, а стосовно до ревізії такий механізм відсутній. У ч. 2 ст. 65 КПК України вказано: "Докази можуть бути подані підозрюваним, обвинуваченим, його захисником, обвинувачем, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем і їх представниками, а також будь-якими громадянами, підприємствами, установами і організаціями". По суті, законодавець говорить про особливу форму збирання доказів – отримання їх від учасників, що не ведуть процес. Звісно, що мова йде про такі докази, як документи та речові докази, оскільки показання осіб, висновки експертів вказані учасники збирати не вправі. На жаль, у КПК України не регламентована така процесуальна дія, як отримання документів або предметів, що не дозволяє перевірити отримані таким чином докази на предмет їх допустимості. Тому у практичній діяльності, якщо особа подає слідчому будь-який предмет або документ, то він проводить таку слідчу дію, як виїмку. Іншого шляху залучення таких речей до кримінального процесу закон не встановлює, хоча правова природа виїмки та отримання суттєво різні. Вбачається, що необхідно доповнити КПК України окремою нормою, яка б передбачала порядок отримання доказів від учасників, що не ведуть кримінальний процес. Для цього доцільно було б ввести необхідність складання протоколу отримання предметів або документів.Підводячи підсумок, перерахуємо способи збирання доказів, що дозволені КПК України: 1) провадження слідчих дій (допитів, очних ставок, оглядів, виїмок, обшуків та ін.); 2) вимога від підприємств, установ, організацій, посадових осіб і громадян пред’явлення предметів і документів, які можуть встановити необхідні в справі фактичні дані; 3) вимога проведення ревізій; 4) вимога від банків інформації, яка містить банківську таємницю, щодо юридичних та фізичних осіб у порядку та обсязі, встановлених Законом України "Про банки і банківську діяльність"; 5) подання доказів підозрюваним, обвинуваченим, його захисником, обвинувачем, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем і їх представниками, а також будь-якими громадянами, підприємствами, установами і організаціями; 6) доручення особою, у провадженні якої перебуває справа, підрозділам, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, провести оперативно-розшукові заходи чи використати засоби для отримання фактичних даних. 3. Перевірка доказів–це діяльність особи, яка провадить дізнання, слідчого, прокурора, суду із всебічного й об’єктивного визначення достовірності фактичних даних і доброякісності джерел їх отримання для правильного встановлення обставин кримінальної справи. Перевірці підлягають як отримані фактичні дані, так і джерела таких даних. Кожний доказ перевіряється як окремо, так й у сукупності, співставленні з іншими доказами. Перевірка відбувається у двох формах: 1) за допомогою розумової діяльності (логічним шляхом); 2) шляхом проведення нових чи додаткових процесуальних (найчастіше слідчих) дій. Наприклад, коли свідок Іванов під час впізнання вказав на підозрюваного Черденка, як на особу, що вчинила розбійний напад, а останній заперечує факт вчинення ним злочину, перевірці підлягають: - законність та доброякісність проведення самого впізнання, яке зафіксовано у відповідному протоколі – шляхом перевірки дотримання порядку проведення цієї слідчої дії (схожість осіб, які пред’являлися для впізнання, з підозрюваним; наявність понятих; пропонування підозрюваному зайняти будь-яке місце серед осіб, які пред’являлися для впізнання, попередження свідка про відповідальність за завідомо неправдиві показання та ін.); - тотожність тих прикмет підозрюваного, які назвав свідок під час допиту, з особливостями зовнішності, за якими було його впізнано; - достовірність показань свідка та підозрюваного шляхом проведення між ними очної ставки. У наведеному прикладі перевірка такого джерела доказів, як протокол слідчої дії, та фактичні дані, що містяться в ньому, перевіряються шляхом співставлення з іншими доказами (показаннями свідка), аналізу самого протоколу, в якому зафіксовано порядок проведення слідчої дії, та проведення процесуальної (слідчої) дії – очної ставки. 4. Оцінка доказів.Чинний КПК України не містить поняття та правил оцінки доказів. У ч. 1 ст. 67 КПК лише вказується, що суд, прокурор, слідчий і особа, яка провадить дізнання, оцінюють докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. При цьому, закон не дає роз’яснення правозастосовцю про критерії такої оцінки. На наш погляд, докази повинні оцінюватися щодо наявності їх невід’ємних ознак: допустимості, належності, достатності та достовірності. У зв’язку з цим, оцінку доказів слід розглядати, як розумову (логічну) діяльність суб’єкта доказування з визначення належності, допустимості, достовірності та достатності (щодо їх сукупності) доказів для прийняття й обґрунтування процесуального рішення у справі. На відміну від перевірки, оцінка доказів відбувається тільки в розумових (логічних) формах. Хоча під час оцінки доказів суб’єкт може дійти до висновку про необхідність додаткової перевірки окремих фактичних даних та їх процесуальних джерел. Тому перевірка та оцінка доказів тісно пов’язані одна з одною. Останній елемент доказування включає у себе також висновок про те, чи достатньо сукупності зібраних доказів для прийняття відповідного рішення. У цілому принцип оцінки доказів характеризується наступними рисами: § суд (суддя), прокурор, слідчий, особа, яка проводить дізнання, вільні в оцінці доказів; § оцінка доказів здійснюється за внутрішнім переконанням. Закон визначає умови формування цієї оцінки і процесуальну форму вираження. Це забезпечує сполучення суб’єктивного фактора (внутрішнє переконання) і об’єктивного (сукупність розглянутих доказів) у формуванні оціночних висновків у справі; § оцінці підлягають як зміст отриманих відомостей, так і джерело цих відомостей (дотримання процесуальної форми); § оцінка доказів повинна бути заснована на розгляді всіх обставин справи в їх сукупності й об’єктивізована в прийнятих рішеннях у формі вмотивованого висновку, про те, чому одні докази покладені в основу рішення, а інші відкинуті як недостовірні; § при оцінці доказів слід керуватися законом. Регулююча роль кримінально-процесуального закону виявляється шляхом визначення в законі завдань і принципів кримінального судочинства, визначення предмета доказування, ознак доказів, вимог, що ставляться до процесуальних рішень і процесуальних умов їх ухвалення; § правосвідомість осіб, які ведуть судочинство, включає розуміння ними завдань і мети судочинства й обов’язків по їх досягненню. Зокрема, обов’язок приймати всі необхідні заходи для пізнання істини і переконання в тому, що закон, відбиваючи об’єктивні закономірності пізнання істини, обов’язковий до дотримання; що при розслідуванні і судовому розгляді справи неприпустимі упереджене ставлення до обвинувачуваного, однобічний, обвинувальний підхід до дослідження обставин справи, примус до дачі показань й інші не дозволені прийоми і методи одержання доказів. Особливу увагу необхідно звернути на те, що вказані вище положення в основному зорієнтовані на принцип вільної оцінки доказів, який виявляється в наступному[49]: 1. Докази та їхні процесуальні джерела оцінюються органами розслідування та судової влади за своїм внутрішнім переконанням. Внутрішнє переконання – це тверда впевненість зазначених органів (посадових осіб) у правильності своїх знань та висновків, оскільки вони ґрунтуються на фактичному матеріалі. Будь-який сторонній вплив на формування внутрішнього переконання названих осіб тягне за собою певні правові наслідки і може призвести до слідчої чи судової помилки. 2. Висновки органу розслідування, прокурора і суду мають випливати з всебічного, повного і об’єктивного розгляду всіх обставин справи в їхній сукупності. Неможливо зробити правильні висновки, якщо оцінювати лише окремі відомості про факти, нехтуючи іншими, у відриві від них. Повнота і сукупність встановлення усіх обставин складають фундамент будь-якого пізнання, в тому числі й процесу доказування. Тому лише оцінка сукупності доказів, зібраних з дотриманням вимог про всебічність, повноту і об’єктивність дослідження обставин справи, може забезпечити правильні висновки. Нехтування цим правилом неминуче призведе до процесуальних помилок. 3. При оцінці доказів та їхніх процесуальних джерел необхідно керуватися тільки законом та професійною правосвідомістю. Насамперед це означає, що як сама оцінка доказів, так і їх збирання, закріплення, мають здійснюватись у порядку і в умовах, передбачених законом. Тобто суд, прокурор слідчий та особа, яка провадить дізнання, зобов’язані кожен свій крок у процесі доказування звіряти з діючим кримінальним та кримінально-процесуальним законом. Внутрішнє переконання осіб, що здійснюють оцінку доказів та їхніх процесуальних джерел, органічно пов’язане з їхньою професійною правосвідомістю. Під професійною правосвідомі
|
||||||||
|