Студопедия
Новини освіти і науки:
МАРК РЕГНЕРУС ДОСЛІДЖЕННЯ: Наскільки відрізняються діти, які виросли в одностатевих союзах


РЕЗОЛЮЦІЯ: Громадського обговорення навчальної програми статевого виховання


ЧОМУ ФОНД ОЛЕНИ ПІНЧУК І МОЗ УКРАЇНИ ПРОПАГУЮТЬ "СЕКСУАЛЬНІ УРОКИ"


ЕКЗИСТЕНЦІЙНО-ПСИХОЛОГІЧНІ ОСНОВИ ПОРУШЕННЯ СТАТЕВОЇ ІДЕНТИЧНОСТІ ПІДЛІТКІВ


Батьківський, громадянський рух в Україні закликає МОН зупинити тотальну сексуалізацію дітей і підлітків


Відкрите звернення Міністру освіти й науки України - Гриневич Лілії Михайлівні


Представництво українського жіноцтва в ООН: низький рівень культури спілкування в соціальних мережах


Гендерна антидискримінаційна експертиза може зробити нас моральними рабами


ЛІВИЙ МАРКСИЗМ У НОВИХ ПІДРУЧНИКАХ ДЛЯ ШКОЛЯРІВ


ВІДКРИТА ЗАЯВА на підтримку позиції Ганни Турчинової та права кожної людини на свободу думки, світогляду та вираження поглядів



Контакти
 


Тлумачний словник
Авто
Автоматизація
Архітектура
Астрономія
Аудит
Біологія
Будівництво
Бухгалтерія
Винахідництво
Виробництво
Військова справа
Генетика
Географія
Геологія
Господарство
Держава
Дім
Екологія
Економетрика
Економіка
Електроніка
Журналістика та ЗМІ
Зв'язок
Іноземні мови
Інформатика
Історія
Комп'ютери
Креслення
Кулінарія
Культура
Лексикологія
Література
Логіка
Маркетинг
Математика
Машинобудування
Медицина
Менеджмент
Метали і Зварювання
Механіка
Мистецтво
Музика
Населення
Освіта
Охорона безпеки життя
Охорона Праці
Педагогіка
Політика
Право
Програмування
Промисловість
Психологія
Радіо
Регилия
Соціологія
Спорт
Стандартизація
Технології
Торгівля
Туризм
Фізика
Фізіологія
Філософія
Фінанси
Хімія
Юриспунденкция






Прогалини в позитивному праві і способи їх усунення та подолання

Прогалина в позитивному праві— це відсутність або неповнота правової норми для вирішення конкретної справи.

Категорія «прогалини у праві» по-різному оцінюється в різних юридичних школах. Із позицій нормативного право-


розуміння право є безпрогальним. Інакше кажучи, норма­тивізм не визнає існування правових приписів за межами формально-юридичних джерел права. І не можна не визна­ти певної правоти цього положення з погляду утвердження законності як принципу суспільного життя. Разом із тим, соціологічна і природно-правова концепції права визнають

, існування права і за межами формальних джерел права. Так, наприклад, прихильники природно-правового підходу розрізняють природне і позитивне право. З цих позицій право як ідеал, звичайно, безпрогальне, але позитивне

-право, виражене у формальних джерелах права, завжди відстає від ідеалу. Прогалина в праві — це фактичний про­пуск у законодавстві та інших формальних джерелах права

;в розумінні відсутності конкретної норми для вирішення певних випадків, що перебувають у сфері дії права. Тому правильніше говорити не про прогалини в праві взагалі, а про прогалини в позитивному праві.

Оцінюючи наявність або відсутність прогалини в пози­тивному праві, слід враховувати те, що правове регулюван­ня не охоплює і не має охоплювати всього різноманіття суспільних відносин. Прогалина в праві є лише тоді, коли факти або відносини законом не оцінюються, але професій­на правосвідомість владно диктує необхідність їх юридич­ної кваліфікації.

Існує кілька критеріїв класифікації пропусків у пози­тивному праві.

Залежно від обсягу регулювання розрізняють пропуски, пов'язані з:

1) неповнотою правових норм;

2) суперечністю правових норм;

3) повною відсутністю норми.

За джерелом походження розрізняють законодавчі про­галини (відносини, з якихось причин не врегульовані за­конодавцем) і технічні прогалини (що виникають у зв'язку з тим, що правозастосовувач не отримав усіх необхідних вказівок для розв'язання конкретного питання).

У зв'язку зі змістом формального джерела права і правосвідомістю правозастосовувача розрізняють дійсні та уявні прогалини в позитивному праві. Під уявною про­галиною при цьому розуміється ситуація, коли певне пи­тання перебуває поза межами правового регулювання, але, на думку правозастосовувача, потребує цього. Отже, уявною


 




така прогалина називається саме тому, що її фактично не­має. Інакше кажучи, уявні прогалини пов'язані з недолі­ками професіоналізму правозастосовувача. Дійсною ж прогалиною при такому підході є відсутність норми права або її частини, яка регулює конкретні суспільні відносини, що перебувають у сфері правового регулювання.

За часом виникнення розрізняють первинні і подальші прогалини в позитивному праві. Первинні прогалини з'яв­ляються у момент видання нормативного акта. Вони ви­никають унаслідок того, що законодавець або не знав про наявність обставин, що вимагають нормативного врегулю­вання, або не усвідомлював необхідності врегулювання відомих йому суспільних відносин, або, нарешті, знаючи про них і усвідомлюючи необхідність їх закріплення в праві, упустив їх регулювання при виданні акта. Подаль­ші прогалини з'являються після видання нормативного акта. їх виникнення зумовлене, по-перше, появою абсо­лютно нових суспільних відносин, що вимагають право­вого регулювання, по-друге, виникненням потреби норма­тивного регулювання таких явищ, до яких раніше право було байдуже.

Існує ще один різновид пропусків, пов'язаний із наяв­ністю таких вад, які роблять неможливим застосування нормативно-правового акта і ведуть до його повної безді­яльності. Подібні прогалини характеризують як «злісні вади» або «кваліфіковані дефекти».

Пропуски в позитивному праві можуть бути усунені тільки шляхом додаткової нормотворчості (видання нор­мативно-правового акта, створення юридичного прецеден­ту, укладення нормативного договору).

Від усунення прогалин у праві слід відрізняти подолан­ня прогалину праві. Подолання прогалин у праві здійсню­ється в процесі правозастосовчої діяльності і пов'язане тільки з конкретною життєвою ситуацією. Способами по­долання прогалин у праві виступають три види аналогій:

1) аналогія закону, коли для розв'язання конкретної
ситуації за відсутності правової норми використовується
близька правова норма тієї ж галузевої належності;

2) міжгалузева аналогія (субсидіарне застосування
права), коли для вирішення конкретної ситуації за відсут­
ності правової норми використовується правова норма іншої
галузі права;


3) аналогія права, коли для розв'язання конкретної ситуації за відсутності правової норми використовуються загальні принципи права і справедливості.

Прогалини у праві виявляються, в першу чергу, при за- і стосуванні права, що робить таке застосування права не­типовим, таким, що вимагає особливої уваги і професіона­лізму. При встановленні прогальної ситуації необхідно , звернутися до наявних офіційних та неофіційних інтер­претацій (роз'ясненням) права. За відсутності офіційного роз'яснення, яке могло б допомогти в подоланні прогалини у праві, правозастосовувач повинен сам використовувати аналогію, переходячи від першого варіанта до другого, а потім до третього (аналогії права).

Аналогія права не може бути використана при рішенні
питань про юридичну відповідальність. Не випадково вона
прямо заборонена в кримінальному праві. .


Читайте також:

  1. I. Сторони в справі про банкрутство
  2. II. Відкриття і подолання схоластичного світогляду
  3. II.3. Основні способи і прийоми досягнення адекватності
  4. IIІ. Інші учасники провадження у справі про банкрутство
  5. Аналогія закону як форма усунення прогалин у законодавстві.
  6. Бар’єри стратегічного планування та заходи щодо їх подолання
  7. Безстатеве розмноження, його визначення та загальна характеристика. Спори — клітини безстатевого розмноження, способи утворення і типи спор.
  8. Бідність і шляхи її подолання.
  9. Біологічні способи лікування ран.
  10. В адміністративному праві виділяють загальну, особливу і спеціальну частини.
  11. В. Усунення перешкод у здійсненні права власності – негаторний позов. (ст. 391 ЦКУ).
  12. Валютний курс і способи його визначення




Переглядів: 2319

<== попередня сторінка | наступна сторінка ==>
Основні вимоги правильного застосування права | Юридичні колізії

Не знайшли потрібну інформацію? Скористайтесь пошуком google:

 

© studopedia.com.ua При використанні або копіюванні матеріалів пряме посилання на сайт обов'язкове.


Генерація сторінки за: 0.005 сек.